徐凌波
- 作品数：30 被引量：341H指数：10
- 供职机构：南京大学法学院更多>>
- 发文基金：国家法治与法学理论研究中青年课题更多>>
- 相关领域：政治法律更多>>
- 皮革喷雾剂案与刑法上的产品责任被引量：1
- 2013年
- 在皮革喷雾剂案中,德国联邦最高院回避条件公式转用反向排除法推导产品致害原因性的论证并不妥当,一般因果法则作为具体因果关系的必要部分,是无可绕开的待证事实,其合法则性与否取决于经验科学的能力以及法学自身的接受标准。其次,通过危险前行为的'违反义务性'得出公司董事的保证人地位会导致'法所不允许的危险'的外延限制被不合逻辑地消解,对此,理论上可从其他角度获得解决保证人地位的方案。最后,公司集体表决的程序框架则为董事投票与结果发生之间的因果关系的确定提供了合法则性。中国刑法对于单位犯罪的双罚制虽然免去了德国法院试图将产品责任归责个人化中遭遇的说理困难,但是追求刑法解释教义精确化的努力能够更好地形成风险社会中对公民行为的指引。
- 徐凌波
- 债权行使与非法占有目的的非法性认定被引量：4
- 2023年
- 行使债权可以否定非法占有目的的非法性。非法占有目的的非法性,是财产犯罪的构成要件要素,而非一般违法性的提示要素,其评价的是财产犯罪行为所引起的财产转移、变动过程。只有当行为人对被害人拥有合法债权时,以非法手段引起的财产转移过程才被认为合乎民事实体财产秩序,进而否定非法性。实践中认为行使虚假债权、非法债权的行为也能否定非法占有目的,该观点将导致刑法财产犯罪体系内部的价值判断矛盾,进而产生处罚漏洞,应当予以纠偏。在《刑法》新增第293条之一催收非法债务罪的背景下,应将催收非法债务罪理解为财产犯罪的减轻构成。在此基础上,区分虚假债权与非法债权的意义在于,催收前者仍应以抢劫、敲诈勒索罪等重罪进行处罚,只有催收后者才能成立催收非法债务罪。催收非法债务所获得的收益来自于被害人合法财产所遭受的损失,根据《刑法》第64条的规定应当优先返还给被害人。
- 徐凌波
- 存款的占有问题研究被引量：10
- 2011年
- 一、问题的提出与研究意义"占有"作为侵犯财产犯罪的核心概念目前已经引起了我国刑法理论界的广泛关注,在引进了德日刑法理论关于"占有"的论述,学界普遍接受的观点是刑法中的占有主要指对物的事实上的控制支配状态,而不承认民法上的占有观念化趋势。对于占有的这一理解,有助于在理论和实践中为财产犯罪的许多情形提供解释。但在"存款的占有"这一问题上尚无系统的研究。黎宏教授在《论财产犯的占有》一文中。
- 徐凌波
- 关键词：财产犯罪财产性利益银行债权民法理论犯罪数额德日刑法
- 网络“外挂”相关行为的刑法评价被引量：3
- 2012年
- 当前刑事司法实践中受到刑罚处罚的'网络游戏外挂'相关的行为包括了制作运营网络外挂的行为与使用网络外挂牟利的行为。对制作运营网络外挂行为的定性存在侵犯著作权罪和非法经营罪两种观点,由于刑法上侵犯著作权罪的行为仅限于侵犯复制发行权的行为,而制作运营网络外挂行为虽然属于对网络游戏软件作品的著作权的侵权行为,但却不能认为是侵犯其复制发行权的行为,因此在现行刑法框架内,以非法经营罪论处是较为妥当的。但对于使用网络外挂牟利的行为以非法经营罪在解释上是存在疑问的,同时将此种广泛存在的使用网络外挂的行为纳入刑法规制范围,其刑事政策上的合理性也是值得怀疑的。
- 徐凌波
- 关键词：网络游戏外挂侵犯著作权罪非法经营罪
- 欺骗行为的体系位置与规范本质被引量：15
- 2021年
- 严格解释与适用罪名成立的诸构成要素才能划定刑法介入民事纠纷的界限。行为构成民事欺诈,既不是肯定诈骗罪的理由,也不是否定诈骗罪的理由。在诈骗罪的整体构造中,欺骗行为是诈骗罪成立的必要非充分条件,在逻辑上应先于其他要素受到审查。应当结合诈骗罪的规范保护目标对欺骗行为进行规范解释与实质解释。刑法上的欺骗行为是一种包含意思表达的沟通行为,且有可能广于民事欺诈行为。欺骗行为中应当包含法所不允许的认识错误风险,形式上的虚假陈述只有在包含这种法所不允许风险时才构成欺骗。默示欺骗需结合通行的交易惯例对行为的意思内容进行解释,而不作为的欺骗则以行为人对于被骗者负有保证人地位为成立前提。
- 徐凌波
- 关键词：民事欺诈
- 论犯罪构造的逻辑被引量：28
- 2014年
- 行为不同于举止,行为在语义上便是有意图的。规范只能通过行为而得到遵守,却不一定需要由行为来违反。结果不法和未遂不法属于归属的对象,而将结果不法认定为可罚、有责的义务违反而加以责难,则涉及归属的标准。对可罚的错误举止的负责性,称为罪责。规范分为举止规范和制裁规范,前者的目的是保护法益,后者的目的在于维护举止规范的效力。刑罚是对违反规范的交谈性回应,它表明规范应不受侵犯地继续有效。当事人具备相应的行为能力(身体和认识能力)却未实施其若具有避免构成要件实现的意图时所应为的行为时,则成立义务违反;而犯罪人未在行为层面上形成自己原本能够形成和落实的避免构成要件的意图,则应受责难。与此对应,归属的两个基本条件是行为能力和动机能力。犯罪意味着犯罪人有相应能力却没有合乎规范地行为,亦即违反义务且有责地未以其行为遵守某一规范,这不同于传统上那种认为犯罪是犯罪人违法且有责地行为的见解。
- 乌尔斯·金德霍伊泽尔徐凌波蔡桂生
- 关键词：举止交谈
- 电信网络诈骗关联犯罪刑民责任的衔接困境与协同路径被引量：2
- 2023年
- 《中华人民共和国反电信网络诈骗法》第46条规定为电信网络诈骗提供帮助的违法犯罪人员需承担民事责任,但关联犯罪财产性判项中基本不包含责令退赔的内容,此类案件也不属于附带民事诉讼的受案范围,刑事诉讼对被害人民事权利救济不足,造成被害人选择另行提起民事诉讼。但是“刑民并行”模式易造成司法资源反复消耗及程序空转,且不利于众多被害人的平等保护。司法机关在处理刑民交叉案件时,不应囿于刑民二元的惯性思维,可在法秩序统一理念下,灵活运用认罪认罚从宽制度统筹协调刑民责任,协同发挥两种责任的功能作用,最大限度保障被害人合法权益。
- 徐凌波臧雪青
- 关键词：刑民交叉民事责任
- 电信网络诈骗关联犯罪人员刑民责任衔接
- 2023年
- 刑法第64条中有关追缴犯罪所得返还被害人合法财产的规定是刑法涉案财物处置制度的组成部分,刑法第36条则是有关犯罪人承担民事赔偿责任的规定,两者在性质与范围上存在明显区别,后者的条件与范围应当根据民事法律规定加以确定。关联犯罪人与电信诈骗犯罪集团构成客观关联共同侵权,但是要求关联犯罪人承担连带赔偿责任,有违反公平原则之虞,应当对其责任承担范围加以限制。同时应积极探索刑民一体化的完善思路,在认罪认罚从宽制度的框架内,以实体上的赔偿从宽调动犯罪人的赔偿积极性,实现判决的法律效果与社会效果的统一。
- 徐凌波臧雪青
- 关键词：连带赔偿责任
- 意大利民法典评注:历史、结构与功能被引量：2
- 2022年
- 意大利的法典评注从外在形式上可以分为超大型、大型、中型以及小型评注,各类法典评注在理论和实践中发挥着重要作用。历史上,受到德国法典评注文化的影响,意大利的法典评注从单纯的文本注释转向采用潘德克顿的体系方法。除法典评注外,大型教科书与法学百科全书在意大利也是十分重要的法学文献体例。因此从比较法的角度看,法典评注在意大利法律文化中的重要性介于德法两国之间。一方面,法典评注被认为是沟通理论与实践的工具,在法学理论、实务判决以及立法层面发挥着重要作用,但另一方面,相比于专著,法典评注也被认为缺少原创性。随着法学出版物种类日益增多,法典评注这一文献体例日渐受到挑战。
- 徐凌波
- 关键词：百科全书
- 置换二维码行为与财产犯罪的成立被引量：47
- 2018年
- 通过置换二维码非法获取财产利益的行为定性问题应当基于罪刑法定的要求,根据犯罪构成要件进行刑法上独立判断。仅通过罪名比较进行反向的排除,无法从证明上充分论证行为的构成要件该当性。置换二维码的行为虽然涉及三方关系,但并不符合三角诈骗的成立要求,虽然导致了他人的财产损害,也并不能当然地认为存在占有的移转。通过扩张占有概念,将所有财产致损行为纳入盗窃罪构成要件之中,将导致盗窃罪的口袋罪化。
- 徐凌波
- 关键词：诈骗罪三角诈骗盗窃罪财产损害
